Resolución de 31 de octubre de 1996
| Órgano recurrido | Registro Mercantil |
| Fecha de Resolución | 31 de Octubre de 1996 |
| Publicado en | BOE, 6 de Diciembre de 1996 |
HECHOS I
El 21 de diciembre de 1995, la entidad mercantil 'Inmobiliaria Rhin, S. A.' otorgó ante el Notario de Barcelona, don Carlos Cebades O'Callaghan, una escritura de transformación de sociedad anónima en sociedad limitada, ampliación de capital social, traslado de domicilio social y nombramiento de cargo.
II
La anterior escritura fue presentada en el Registro Mercantil de Barcelona el 24 de enero de 1996. donde fue calificada del modo siguiente: 'Presentado el documento que antecede según el asiento 1.891 del Diario 655. se deniega su inscripción por observarse el defecto de estar la sociedad disuelta de pleno derecho y cancelados sus asientos, según nota marginal extendida en la hoja de la sociedad, por aplicación de la Disposición Transitoria 6.a ,2, de la Ley de Sociedades Anónimas. Además, del contenido de la hoja registral que constaba antes de la cancelación y del título presentado se observan los siguientes defectos: 1.° En la hoja abierta a la sociedad, consta extendida la nota marginal prevista en el artículo 277 del Reglamento del Impuesto de Sociedades, aprobado por Real Decreto 2.631/1982, de 15 de octubre, con efecto de cierre del Registro. 2.° Falta manifestación del otorgante, bajo su responsabilidad, de que el patrimonio social cubre el capital (art. 92.2 de la Ley 2/1995). 3.° Faltan las circunstancias personales que establece el artículo 38 del Reglamento del Registro Mercantil del socio que asume las participaciones sociales representativas del capital social (art. 78 de la Ley 2/1995 de Sociedades de Responsabilidad Limitada).-Barcelona a 14 de febrero de 1996.-El Registrador, José Antonio Rodríguez del Valle Ibo-rra'.
III
Don Gonzalo Vázquez Barreno, en su calidad de administrador único de 'Inmobiliaria Rhin, S. A.', interpuso recurso de reforma contra la anterior calificación en base a las siguientes alegaciones: 1.° Que la escritura fue autorizada el 21 de diciembre de 1995. por tanto, antes del día 21 de diciembre y la fecha del día 21 es fehaciente. 2.° Que las escrituras presentadas antes del día 31 de diciembre de 1995 que han sido calificadas con defectos por el Registro Mercantil han gozado de un plazo superior para ser subsanadas, y es absurdo que tenga un trato de favor una escritura con defectos y no una que no tiene. 3.° Que el Registrador hace una interpretación rigorista de las normas legales que da lugar a unos graves perjuicios económicos para la sociedad y los socios.
IV
El Registrador Mercantil de Barcelona número VI resolvió en anterior recurso acordando mantener íntegramente la nota de calificación en base a las siguientes funda-mentaciones: 1.° Los Registradores calificarán bajo su responsabilidad la legalidad de los documentos por lo que resulta de los mismos y del Registro, negando la inscripción si no se acomodan a las normas vigentes o si existe obstáculo registra! que la impida. 2.° La Disposición Transitoria 6.a ,2, de la Ley de Sociedades Anónimas sanciona la falta de adecuación a la cifra mínima de capital con la disolución de pleno derecho de la sociedad y la cancelación de los asientos extendidos en la hoja registra! de aquélla, que el Registrador deberá reiterar inmediatamente, de oficio y sin audiencia de la interesada, lo cual es revelador de que el Registrador deberá atender únicamente a la situación registral de la sociedad en 1 de enero de 1996. independientemente de cuál sea su situación extrarregistral y de los acuerdos sociales no inscritos.
V
Don Gonzalo Vázquez Barreno se alzó contra el anterior acuerdo reiterando los argumentos del recuso de reforma.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Vistos los artículos 4 del Código Civil, 228 del Código de Comercio, 144, 162, 261, 265, 272, 274, 277, 278, 280 a) y Disposición Transitoria 6.a , párrafo 2.°, de la Ley de Sociedades Anónimas, 121 b) y 123 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, 55 y 80 del Reglamento del Registro Mercantil, 108 y 436 del Reglamento Hipotecario y las Resoluciones de 5 de marzo y 29 y 31 de mayo, 5, 10 y 18 de junio. 24 y 25 de julio y 18 de septiembre de 1996.
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La cuestión planteada consiste en dilucidar el concreto alcance del mandato normativo constituido en la Disposición Transitoria 6.a , párrafo 2.°, de la Ley de Sociedades Anónimas, lo que, dado su contenido sancionador, debe estar presidido por un criterio interpretativo estricto (cfr. art. 4.° del Código Civil).
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La finalidad de la norma es clara: la desaparición de la sociedad anónima preexistente a la nueva Ley de Sociedades Anónimas que a partir del 31 de diciembre de 1995 no hubiere ampliado su capital por encima del mínimo legal; ahora bien, es obvio que esta desaparición no puede imponerse de forma radical en un momento determinado, con desconocimiento de las múltiples relaciones jurídicas en las que la entidad puede estar interesada. Es por eso que la norma cuestionada no declara la extinción inmediata de la personalidad de las sociedades anónimas afectadas a partir de la fecha señalada, sino, exclusivamente, su 'disolución de pleno derecho', expresión ya acuñada por el legislador (vid. art. 261 Ley Sociedades Anónimas), que respeta la persistencia de esa personalidad jurídica, pero de un modo transitorio, pues excluye la posibilidad de contraer nuevas obligaciones y hacer nuevos contratos (cfr. arts. 267 y 272 Ley de Sociedades Anónimas y 228 Código de Comercio), e impone la apertura del proceso liquidatorio encaminado a la conclusión ordenada de las relaciones jurídicas pendientes.
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Lo anterior en modo alguno se contradice con la previsión adicional contenida en dicha norma que impone al Registrador la cancelación inmediata y de oficio de los asientos regístrales relativos a la sociedad; es cierto que en los supuestos normales se prevé que dicha cancelación seguirá a la conclusión del proceso liquidatorio y aprobación del balance final de la sociedad (cfr. arts. 274 y 278 Ley Sociedades Anónimas), pero ni hay base legal para inferir de tal previsión que la cancelación de asientos implica la extinción de la personalidad jurídica, ni tal extinción puede anticiparse al agotamiento de todas las relaciones jurídicas pendientes de la sociedad [cfr. arts. 274-1, 277-2-l.a, 280 a) Ley Sociedades Anónimas, 121 b) y 123 Ley Sociedades Responsabilidad Limitada y 228 Código de Comercio y la propia Disposición Transitoria 6.a , párrafo 2.°, Ley de Sociedades Anónimas]. La cancelación de los asientos regístrales de una sociedad (que no es sino una fórmula de mecánica registral para consignar una vicisitud de la sociedad, bien que se considera terminada la liquidación, bien la que ahora es impuesta legalmente de la disolución de pleno derecho) puede preceder a la definitiva extinción de la personalidad de la sociedad (tanto en los supuestos normales de disolución si al formularse la solicitud del artículo 278 de la Ley de Sociedades Anónimas no hubieran sido tenidas en cuenta determinadas relaciones jurídicas pendientes de la sociedad, como en el caso de la Disposición Transitoria comentada), y en consecuencia, tal situación registral no puede ser considerada como obstáculo a la práctica de eventuales asientos posteriores que la subsistencia de la personalidad jurídica implique y que sean compatibles con la transitoriedad y finalidad liquidatoria de esa subsistencia, y todo ello sin prejuzgar ahora sí, como parece deducirse de la interpretación conjunta de los artículos 261 de la Ley de Sociedades Anónimas (que prevé otro supuesto de disolución de pleno derecho) y 251 del mismo texto legal, así como de la inexistencia en esta Ley de un precepto similar al artículo 106-2.° de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, es posible acordar la reactivación de la sociedad anónima disuelta por aplicación de la Disposición Transitoria 6.a de la Ley de Sociedades Anónimas, máxime si es por acuerdo unánime de todos los socios.
Esta Dirección General ha acordado confirmar el acuerdo y nota del Registrador.
Madrid, 31 de octubre de 1996.-El Director general, Fdo.: Luis María Cabellos de los Cobos y Mancha.-Sr. Registrador Mercantil de Barcelona.
(B.O.E. 6-12-96)
