Resolución de 2 de junio de 1998

HECHOS

I

El día 23 de junio de 1992, ante el Notario de Santa Fe. don Francisco Javier Casares López, se otorgó escritura de adjudicación de herencia de don Manuel Rodríguez Jiménez, a favor de su viuda y a sus tres ahijados. El único bien inventariado y adjudicado en la citada escritura consiste en la mitad ganancial de una casa en Gabia Grande, en calle Real de Málaga, número 11, con dos plantas de alzada, antes sin expresión de planta, inventariado en la escritura con una extensión superficial de noventa y cuatro metros y sesenta decímetros cuadrados en planta baja, de los que 72,10 metros cuadrados corresponden a lo construido en diferentes habitaciones y servicios, y el resto de 22,50 metros cuadrados corresponden a un patio a su espalda. En planta alta tiene una superficie construida de 72,10 metros cuadrados, destinado a dormitorios y servicios. En el título anterior constaba sólo con 88 metros cuadrados. Consta inscrita con carácter ganancial en el Registro de la Propiedad de Santa Fe. libro 87 de Gabia Grande, finca número 3731.

II

Presentada en el Registro citado la escritura de adjudicación de herencia, fue calificada con la siguiente nota: 'Inscrito el precedente documento al folio 132 del tomo 1515 del Archivo, libro 27 del Ayuntamiento de Las Gabias. finca 2380, antes 3731, Grande, inscripción 10.a. con la cabida inscrita, suspendiéndose la inscripción en cuanto al exceso de cabida de 50,60 metros cuadrados, por falta de previa inscripción.-Santa Fe. 24 de febrero de 1995.-El Registrador, Fdo.: José Martín Rodríguez'. Vuelta a presentar la escritura con un escrito de uno de los herederos, doña Virginia García García, de 30 de mayo de 1995, con el que se adjuntaban certificado del Centro de Gestión Catastral y Cooperación Tributaria de la Gerencia Territorial de Granada, de fecha 28 de diciembre de 1993. en que se hace constar, que la referida finca arroja una superficie de solar de 125 metros cuadrados y una superficie construida de 210 metros cuadrados; el recibo del Impuesto de Bienes Inmuebles de Naturaleza Urbana y documento expedido por el Ayuntamiento de Las Gabias, en el que se aclara que el número 15 de la calle Real de Málaga, según recibo del impuesto, se corresponde en la actualidad con el número 11, por lo que es la misma finca objeto de la escritura de herencia, fue objeto de la siguiente calificación: 'Sobre la base de estar inscrita la finca registra! número 2380 de Gabia Grande (antes 3731), con una superficie de 44 metros cuadrados, según resulta de nota al margen de la inscripción 8.a de su historial, y presentado nuevamente el documento que precede, en unión de instancia suscrita por doña Virginia García García, el 30 de mayo, a la que acompaña sendas certificaciones expedidas por doña Pilar Sánchez Coca, funcionaría de la Gerencia Territorial del Servicio de Gestión Catastral, el 28 de diciembre de 1993. y por el Secretario del Ayuntamiento de Las Gabias, el 30 de mayo, al objeto de obtener la inscripción del solar de la finca con la extensión superficial de 94,60 metros cuadrados, lo que implica la inmatricu-lación de un exceso de cabida de 50,60 metros cuadrados; al amparo del artículo 298.5.°.B del Reglamento Hipotecario, se deniega la práctica del asiento solicitado, por no considerar el procedimiento elegido cauce adecuado al efecto, en base a las razones siguientes: 1.a Presidida la inmatriculación de los excesos de cabida por la idea básica de que no haya duda fundada acerca de la identidad de la finca (arl. 298.5.° del Reglamento Hipotecario, primer párrafo in fine), la documentación aportada no sólo no desvanece, sino que acrecienta las dudas existentes al respecto: certificación incompleta (omisión de linderos) y contradictoria (en orden a la titularidad y superficie de la finca). Por otra parle, al no constar del título ni del Registro, la referencia catastral de la finca, la correspondencia entre ésta y la que es objeto de las certificaciones aportadas se basa en la sola manifestación de la exponente. Dado el riesgo que, de acceder a la petición, pudiera derivarse para los propietarios colindantes, la normas expresada -artículo 298.5.°.B del Reglamento Hipotecario- debe ser objeto de una interpretación estricta, de conformidad con el artículo 3 del Código Civil. 2.a Ser la petición contradictoria en sí misma: Se fundamenta en el artículo 298.5.°.B del Reglamento Hipotecario y, por contra, la superficie, cuya inmatriculación se pretende, nada tiene que ver con la contenida en la certificación catastral. Si se accediera a ello, se conculcaría la razón última del precepto: coordinación Catastro-Registro. El defecto advertido, del que los dos puntos que anteceden son su simple desarrollo, se reputa insubsanable. Contra esta nota cabe recurso ante el Excmo. Sr. Presidente del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma, en el plazo de cuatro meses a contar de su fecha, en la forma prevista en los artículos 112 y siguientes del Reglamento Hipotccario.-Santa fe. 19 de junio de 1995.-El Registrador, Fdo.: José Martín Rodríguez'.

III

El Notario autorizante del documento interpuso recurso gubernativo contra las anteriores calificaciones y alegó: I. En cuanto a la primera nota de calificación de fecha 24 de febrero de 1995. Que el funcionario calificador infringe su obligación de razonar y fundamentar debidamente en derecho su decisión de 'suspender' la inscripción de exceso de cabida pretendido en el título y no hacer reserva expresa en el documento de los recursos que asisten contra su decisión y plazos para su ejercicio, con lo que supone una indefensión para el particular y violación del ordenamiento jurídico. Que en este punto hay que citar los artículos 19 de la Ley Hipotecaria y 127 del Reglamento Hipotecario y que el Registrador no puede desconocer la doctrina de la Dirección General ni eludir el cumplimiento de las leyes, y hoy día no se puede desconocer el marco de la Constitución Española y como emanada de ella tampoco puede desconocer la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, sobre Procedimiento Administrativo Común. II. En lo referente a la segunda nota de calificación rcgistral de fecha 19 de junio de 1995. 1. Punto de partida de la nota regislral: ti) Que ignora el Registrador todo el contenido del artículo 298 del Reglamento Hipotecario, y las Resoluciones de 16 de diciembre de 1983 y 21 de febrero de 1986. b) Que la tesis del Registrador de que el título público de transmisión hereditaria de una finca inscrita no es medio hábil para rectificar la mayor cabida de la misma, en base al númeroS del artículo 298 del Reglamento Hipotecario, letra B, serían tanto como dejar sin eficacia multitud de Resoluciones de la Dirección General, c) Lo que no se da en el caso planteado es que el exceso de cabida sea un supuesto de inmatriculación, puesto que la finca ya consta inscrita en el Registro y no se inmatricula el exceso, sino que tan solo se trata de practicar una rectificación en cuanto a la superficie inscrita de la misma, en base a la letra B del artículo 298.5.' del Reglamento Hipotecario, a la que no es aplicable la inmatriculación del artículo 205 de la Ley Hipotecaria. Que lo que cambia en el nuevo título son algunas de las circunstancias descriptivas de la finca inscrita, y no se ha hecho más que cumplir con lo ordenado en el artículo 171 del Reglamento Notarial, que encuentra su corolario registra! en el último párrafo de la regla 4.a del artículo 51 del Reglamento Hipotecario. 2. Segundo supuesto de la nota. Que para denegar la inscripción de un exceso de cabida que tenga su base y justificación en datos catastrales, al amparo de la letra B del artículo 298.5.° del Reglamento Hipotecario, es indispensable la duda fundada sobre la identidad de la finca, pues en otro caso se debe inscribir. Que la finca está perfectamente identificada. Que los documentos que se acompañan con la escritura son suficientes para identificar la misma. Que la certificación que se acompaña no es incompleta en cuanto a los linderos, pues sólo falta uno que ha variado y no es incorrecta en cuanto a su titularidad pues aparece como titular doña Angeles García Díaz, esposa del fallecido, siendo la finca ganancial, ni en cuanto a la superficie, pues la que se rectifica en el título está basada y justificada en datos catastrales, ya que en el Catastro consta superficie suficiente como para que el interesado pueda rectificar con efectividad el exceso de cabida pretendido. Esto se cumple sobradamente en la certificación catastral. Que aunque la referencia catastral hubiera constado en el título y en el Registro, lo hubiere sido también por manifestación de los exponentes al Notario; y esta forma de exposición es la única que tienen los Notarios para comparar y hacer constar en los títulos la referencia catastral de los inmuebles. Que la obligación de remitir la referencia catastral de las fincas transmitidas es a partir del 1 de junio de 1995. Que la posibilidad de perjuicio de terceros colindantes no es argumento válido cuando la pretensión del particular está basada en normas reglamentarias que protegen el legítimo derecho y, además, no existe una duda fundada acerca de la identidad de la finca. Que es práctica frecuente notarial y registra! no tener un criterio excesivamente riguroso en excesos de cabida relativos a fincas inscritas, siempre que dichos excesos estuvieren dentro de alguno de los moldes reglamentarios. En contra de la actitud del Registrador hay que señalar las Resoluciones de 21 de febrero de 1986. 12 de febrero de 1981 y 26 de enero de 1955, entre otras.

IV

El Registrador, en defensa de su nota, informó: A) Que la finca en cuestión aparece inscrita bajo el número 2385 del actual Ayuntamiento de Las Gabias, formado por fusión de los de Gabia Chica y Gabia Grande, y antes bajo el número 3731 de este último. Su historial registra! está integrado por diez inscripciones, de las que resulta en cuanto a la superficie: 1. Que la finca se formó por agrupación de dos, cuya superficie no constaba con anterioridad y que medidas al efecto resultaron con 117 metros cuadrados y 49 metros cuadrados, respectivamente, por lo que fue inscrita con una superficie de 166 metros cuadrados. Por nota al margen de esta inscripción 1.a, expresa la segregación de una parte de 78 metros cuadrados, por lo que, en la inscripción 2.a, ya aparece descrita como resto, con una superficie de 88 metros cuadrados. En nota al margen de la inscripción 8.a expresa la segregación de una parte de 44 metros cuadrados, por lo que, tras dicha segregación queda un resto de 44 metros cuadrados. En base a esta última situación registral, que es la definitiva, la finca se registra con la cabida inscrita, 44 metros cuadrados y se suspende en cuanto al exceso de 50,60 metros cuadrados (el título le asigna 90,60 metros cuadrados) por falta de previa inscripción. 2. Que el Registro no ampara las circunstancias de tipo físico de las fincas, pero de ahí a sostener que la superficie es un dato secundario media un abismo. Que junto al principio de fe pública hay otros no menos importantes, como el de legitimación (art. 38 de la Ley Hipotecaria), y aquí hay que citar la Sentencia del Tribunal Supremo de 21 de marzo de 1953, que puede ser referente a la nueva tendencia jurisprudencial, el artículo 51 del Reglamento Hipotecario en su regla 10 (según nueva redacción dada por el Real Decreto 3215/1982, de 12 de noviembre), la línea marcada por la Dirección General en las Resoluciones de 16 de diciembre de 1983 y el texto refundido de la Ley del Suelo, por lo que normas tan arcaicas y tolerantes como las contenidas en los artículos 208 de la Ley Hipotecaria y 308 del Reglamento han quedado borradas por las nuevas tendencias en materia urbanística. 3. Que el tema de registro de los excesos de cabida no es fácil. Básicamente se ocupa de ello el artículo 200, párrafo 2, de la Ley Hipotecaria y 298.5.° del Reglamento Hipotecario, que establece como con-ditio sine qua non la ausencia de duda fundada para la inscripción del exceso de cabida. 4. Que en lo referente a la nota de 24 de febrero de 1995. Que el Registrador actuó conforme al artículo 18 de la Ley Hipotecaria y en base a los antecedentes del título y el Registro practica la inscripción 10.a, con la cabida inscrita, y la suspende en cuanto al exceso de 50,60 metros cuadrados, por falta de previa inscripción. Que la nota de despacho es de una gran claridad y simplicidad. Que como la inscripción se ha suspendido, conforme al artículo 65 de la Ley Hipotecaria, y el defecto es subsanable, la escritura es nuevamente presentada con la documentación que se relaciona en el hecho II, con el fin exclusivo de conseguir la inscripción del exceso de cabida a favor del causante, por medio del artículo 298.5.°.B del Reglamento Hipotecario y que, en caso de no acceder a ello, se ponga nota al pie de título para plantear el oportuno recurso, de lo que resulta evidente que no se recurre la nota, al contrario, lo que se hace es intentar subsanar el defecto advertido en ella. 5. La nota de 19 de febrero de 1995 es la nota recurrida y es por la que se deniega la inscripción, dado el carácter insubsanable del defecto advertido. Que no hay ningún cambio de criterio en la actuación registral, que se estima lógica y coherente. Que el documento puede ser nuevamente presentado y puede ser nuevamente calificado y rechazado por otro u otros defectos no advertidos en la nota anterior. En este punto, cabe citar las Resoluciones de 22 y 24 de febrero de 1995. 6. Que el Registrador entiende que el título público de que habla el artículo 298.5.° del Reglamento Hipotecario, no es instrumento adecuado para conseguir el efecto pretendido; pero sólo en este caso concreto, sin que tal afirmación quede extenderse a otros supuestos, y hay que acudir a otro de los medios previstos en el artículo 200, párrafo 2, de la Ley Hipotecaria, el acta de notoriedad o el expediente de dominio. Que en la nota se dice que la certificación catastral aportada es incompleta (se omiten los linderos); es contradictoria en orden a la titularidad y en orden a la superficie (está catastrada a nombre de doña Angeles García Díaz, esposa del causante, lo que va en contra del artículo 298.3.°, y en cuanto a la superficie en dicha calificación tiene 152 metros cuadrados, siendo el exceso que se pretendía inscribir más del doble de la superficie inscrita). Que también se dice que la identificación catastral de la finca se desarrolla al margen del procedimiento registral; sólo las manifestaciones del interesado fundamentan la identificación de la finca en el título-registro y en la certificación. Que las exigencias del Reglamento Notarial son mínimas, y permite que se amplíen. Que para ver la importancia que la descripción tiene en el orden registral, basta con examinar el artículo 51 del Reglamento Hipotecario, regla 3.a. Que no se puede olvidar la dificultad añadida que, en orden a la identificación de la finca, proporciona el complejo historial registral de la misma por lo que obliga a extremar la cautela, pues una actitud permisiva podría dar lugar a que los particulares subsumieran bajo el número de una finca inscrita un trozo exterior de ella, con perjuicio de los colindantes que podrían verse perjudicados en caso de litigio, al menos, en su situación procesal. Es importante citar la Resolución de 14 de marzo de 1976. Que en cuanto a los terceros que pudieran verse afectados por la inscripción del exceso de cabida es importante la Resolución de 16 de julio de 1956, que resolvió un supuesto similar. Que conforme a dicha Resolución, se considera que habrá que acudir si se quiere inscribir el exceso de cabida, a otro procedimiento legalmente establecido, distinto del utilizado, en el que la identidad de la finca quede probada indubitadamente y los colindantes y demás personas que pudieran resultar perjudicadas tengan la oportunidad de ser oídas y de oponerse, según el artículo 24 de la Constitución Española.

V

El Presidente del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía confirmó las notas del Registrador, basándose en los fundamentos alegados por éste en su informe.

VI

El Notario recurrente apeló el Auto presidencial, manteniéndose en sus alegaciones, y añadió: Que en conclusión, no existe duda alguna acerca de la identidad de la finca y. por lo tanto, el Registrador debe inscribir, ya que la finca está inscrita, la titular según el catastro lo es también en el título y también es titular según el recibo del IB1: el certificado del Ayuntamiento identifica sin lugar a dudas la finca del título con la del Catastro y la del recibo del IBI, aclarando positivamente la divergencia del número actual de la calle; la referencia catastral coincide en todos los documentos; la cabida que se pretende del total de la finca cabe dentro de la superficie que arroja el certificado del Catastro. Que, en definitiva, cabe la inscripción del exceso de cabida al amparo del artículo 298.5.°, letra B, del Reglamento Hipotecario, e incluso de la letra C, en relación con el último inciso del número 3 de dicho artículo.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Vistos la Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, el artículo 298 del Reglamento Hipotecario y las Resoluciones de este Centro Directivo de 26 de enero de 1955. 9 de mayo de 1961 y 12 de febrero de 1981.

1. El problema básico que se plantea en el presente recurso es el de, si en el caso planteado está fundada la duda que impide la inscripción de un exceso de cabida que se pretende justificar por los datos catastrales;

2. Son datos relevantes para la resolución del presente recurso los siguientes: a) Se presenta en el Registro una escritura de partición de herencia en la que se afirma que una finca urbana tiene una superficie muy superior de la superficie inscrita, b) El Registrador inscribe la adjudicación de dicha finca, suspendiendo la del exceso por falta de previa inscripción, pero sin hacer referencia en la nota a los recursos que caben contra la misma. c) Se presenta nuevamente la misma escritura acompañada de una solicitud de inscripción del exceso, de una certificación catastral de la que no resultan los linderos, no coincide el número de la finca y la extensión superficial es muy superior a la que se pretende inscribir, y un certificado del Ayuntamiento que expresa que la finca tiene ahora el número con que figura en la escritura, d) En el Registro consta haberse realizado dos segregaciones de la finca y antes de una de ellas, la finca tenía, según el Registro, la superficie que ahora se le atribuye, e) El Registrador deniega la inscripción pues, al no coincidir la certificación catastral en la descripción de la finca tal y como se pretende, afirma no ser aquélla título suficiente y producir duda fundada sobre la identidad de la finca.

3. Hay que estimar que describe correctamente el defecto la nota que suspende la inscripción del exceso de cabida por falta de previa inscripción;

4. Objetado por el Notario que la primera nota no cumplía los requisitos de la Ley 30/1992, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y de Procedimiento Administrativo Común, causando por ello indefensión, es preciso afirmar, como hace el Auto presidencial, que dicha Ley no es aplicable al recurso gubernativo ni directa ni supletoriamente; ahora bien, dado que la proscripción de la indefensión es un principio constitucional, el Registrador debe informar a los interesados de los medios y formas de recurrir contra la calificación; en todo caso, en el presente supuesto, y, como también dice el Auto recurrido, no cabe hablar de indefensión cuando se ha recurrido contra la calificación en tiempo y forma;

5. Es doctrina reiterada de esta Dirección que, en la inscripción de los excesos de cabida por los procedimientos del artículo 298 del Reglamento Hipotecario, el Registrador debe extremar la prudencia -sobre todo cuando hay procedimientos legales de más garantías- para evitar la existencia de dobles inmatriculaciones, más aún en los casos en que se pretende la inscripción de un exceso que coincide con una finca segregada con anterioridad;

6. El apartado 5.° del artículo 298 del Reglamento Hipotecario exige, para la inscripción de los excesos de cabida, que no exista duda fundada sobre la identidad de la finca y hay que considerar que tal fundamento se da en el presente caso pues, aparte de la incertidumbre que se desprende del historial registral de la finca, ni siquiera la certificación catastral contiene elementos que permitan concluir, con un cierto grado de garantía, que la finca a que se refiere dicha certificación sea la misma finca registral cuyo exceso se trata de inscribir, por lo que es obligado acudir a otros procedimientos legales para hacer constar en el Registro dicho exceso;

Esta Dirección General ha acordado desestimar el recurso, confirmando el Auto presidencial.

Madrid, 2 de junio de 1998.-E1 Director general, Fdo.: Luis María Cabello de los Cobos y Mancha.-Excmo. Sr. Presidente del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía.

(B. O. E. 30-6-1998)